Sumario

La presente Circular se dicta al amparo de lo previsto en el art�culo 21 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de R�gimen Jur�dico de las Administraciones Publicas y del Procedimiento Administrativo Com�n, que reconoce a los �rganos administrativos la potestad de dirigir las actividades de sus �rganos jer�rquicamente dependientes mediante instrucciones y �rdenes de servicio. De conformidad con la doctrina jurisprudencial, su naturaleza y vocaci�n es la de simple mandato dirigido a los funcionarios p�blicos a los que establece criterios de actuaci�n meramente interpretativos de las disposiciones reglamentarias, que aun pudiendo incidir en los intereses de los particulares, no innovan el ordenamiento jur�dico, sin perjuicio de su publicidad para general conocimiento.

El art�culo 6 del Real Decreto 2668/1998, de 11 de diciembre, por el que se aprueba el Estatuto del Organismo aut�nomo Comisionado para el Mercado de Tabacos, atribuye al Presidente del mismo la facultad de dictar instrucciones y circulares sobre las materias que sean competencia del Organismo.

De acuerdo con este criterio, la presente Circular no introduce nuevos requisitos no previstos en el ordenamiento jur�dico, sino que se limita a interpretar �ste a la vista de determinadas pr�cticas que se est�n realizando por parte de los operadores mayoristas y expendedores en relaci�n con determinadas actividades de promoci�n, con la pretensi�n de dotar de seguridad jur�dica a los operadores en el cumplimiento del ordenamiento en determinadas situaciones.

La Ley 13/1998, de 4 de mayo, de Ordenaci�n del Mercado de Tabacos y Normativa tributaria, crea el Comisionado para el Mercado de Tabacos, atribuy�ndole, el art�culo 5 apartado Cuatro, entre sus funciones la comprobaci�n del contenido y presupuestos de las actividades promocionales y publicitarias en su letra c), y la de vigilar la efectiva aplicaci�n de los criterios sanitarios sobre publicidad, consumo y calidad del tabaco, en su letra g).

El art�culo 6 del citado texto legal delimita el contenido de las actividades promocionales y publicitarias a desarrollar por los operadores a las previstas por la Ley 26/1984, de 19 de julio, General de la Publicidad, y por otras leyes y reglamentos, con las limitaciones establecidas por la normativa sanitaria. Asimismo, en aras de salvaguardar los principios de igualdad de los expendedores y de neutralidad en la red minorista, proh�be expresamente la actividad promocional de labores de tabaco destinada a los expendedores y titulares de autorizaci�n de punto de venta con recargo, con excepci�n de la informaci�n en la red.

De lo anterior se desprende, que las limitaciones legales a las actividades de publicidad, promoci�n y patrocinio de los productos del tabaco son de dos tipos. Por un lado, las derivadas de los principios sanitarios que presiden la lucha contra el tabaquismo, regulados en el Cap�tulo III de la Ley 28/2005, de 26 de diciembre, de medidas sanitarias frente al tabaquismo y reguladora de la venta, el suministro, el consumo y la publicidad de los productos del tabaco. El art�culo 9 de esta Ley recoge tres excepciones a la prohibici�n general de patrocinio, publicidad y promoci�n de los productos del tabaco: las publicaciones y presentaciones destinadas exclusivamente a profesionales; las promociones, siempre que no tengan como destinatarios a los menores de edad, por un valor inferior al cinco por ciento del precio del tabaco o servicio relacionado y limitadas al interior de las expendedur�as de tabaco y timbre del Estado, as� como la publicidad en publicaciones editadas o impresas en pa�ses que no forman parte de la Uni�n Europea.

El segundo tipo de limitaciones son las derivadas de la regulaci�n de la organizaci�n y funcionamiento del mercado que recoge la Ley 13/1998, y que traen causa de los principios de igualdad de los expendedores y de neutralidad en la red. Mediante ellas se trata de reforzar la continuidad de la red minorista de expendedur�as de tabaco y timbre del Estado, que garantiza la neutralidad del mercado, evitando la aparici�n de oligopolios que podr�an afectar negativamente a la misma, prohibiendo las actividades promocionales por parte de fabricantes, importadores o mayoristas, a los expendedores de tabaco y timbre o a los puntos autorizados para la venta con recargo, evitando cualquier tipo de presi�n de forma contraria a los principios sanitarios que presiden la lucha contra el tabaquismo.

La justificaci�n y el objetivo de esta Circular, viene determinada por la aparici�n de nuevas pr�cticas en el �mbito de la exposici�n y presentaci�n de las labores de tabaco que en ocasiones pudieran exceder de las limitaciones legales expuestas.

En primer lugar, la referida a los cambios en el empaquetado y las denominadas migraciones que tienen lugar cuando un operador mayorista habilitado, introduce en el empaquetado de una marca o denominaci�n comercial de una labor de tabaco ya existente, el nombre, marca, imagen u otro signo identificativo de una nueva marca, o de otra preexistente, con el objetivo de sustituirla por la existente. Estos procesos de cambio o migraci�n de marcas, habituales en el mercado, deben estar limitados a un per�odo de tiempo, que permita que los operadores procedan a la renovaci�n y amortizaci�n de sus marcas, y al consumidor identificar el cambio de denominaci�n de labor.

La utilizaci�n de este mecanismo supone un est�mulo de la demanda del producto destinada a atraer la atenci�n y suscitar el inter�s de los consumidores y, de conformidad con el literal de la letra d) del apartado 1 del art�culo 2 de la Ley 28/2005, de 26 de diciembre, es susceptible de ser calificado como actividad promocional.

En segundo lugar, la relativa a las condiciones de exposici�n de las labores de tabacos en el interior de las expendedur�as cuando para ello se utilicen elementos de mobiliario, expositores y/o enseres que permiten su almacenamiento con visibilidad previo a la venta. El mobiliario, expositores y/o enseres, como elementos promocionales de marcas, pr�ctica comercial tradicional en las expendedur�as, debe estar sometido en su titularidad, ubicaci�n, contenido, dimensiones y uso a unas condiciones de proporcionalidad, no discriminaci�n y neutralidad que garanticen la libertad y el derecho de opci�n del consumidor

Por lo anterior, en ejercicio de las facultades reconocidas por el art�culo 21 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de R�gimen Jur�dico de las Administraciones Publicas y del Procedimiento Administrativo Com�n y en virtud de las competencias establecidas en el art�culo 6 del Real Decreto 2668/1998, de 11 de diciembre, se informa de lo siguiente:

1. Los cambios en el empaquetado de productos del tabaco, incluy�ndose las �migraciones� en las que el empaquetado de una labor de tabaco incluye simult�neamente con la marca original otro nombre, marca, imagen u otro signo identificativo de una nueva marca, o de otra preexistente con otra referencia distinta, se comunicar�n antes de su inicio al Comisionado para el Mercado de Tabacos, para que �ste, de conformidad con lo establecido en el art�culo 6 Dos de la Ley 13/1998, en el plazo de los siete d�as siguientes a la comunicaci�n, si considera fundadamente que no se ajustan a los principios generales establecidos en las leyes, pueda suspender su desarrollo, dando traslado de las actuaciones al �rgano competente en materia sanitaria o, en su caso, al �rgano administrativo o jurisdiccional que proceda.

A estos efectos, las �migraciones� no podr�n exceder de 4 meses.

2. La exhibici�n de los productos en las expendedur�as deber� ser siempre gratuita y proporcional a las cuotas del mercado de los operadores respectivos. Se tendr�n en cuenta las siguientes reglas:

• 2.1. La exhibici�n de cada tipo de labor (cigarrillos, cigarritos, picadura de liar y picadura de pipa y asimilados) se corresponder� con las cuotas de ventas de cada tipo de labor, sin perjuicio del espacio que cada expendedur�a dedique a las cavas de puros.
• 2.2. Dentro del espacio correspondiente a cada tipo de labor, la distribuci�n de los productos exhibidos deber� tener presente la cuota de mercado de cada operador.
• 2.3. Se considerar�, a los efectos exclusivos de esta circular, �cuota de mercado� la cuota nacional que cada operador haya obtenido en el a�o natural inmediatamente anterior, seg�n publica el Comisionado para el Mercado de Tabacos (www.cmtabacos.es).
• 2.4. No obstante lo anterior, el expendedor deber� reservar un 5% del espacio correspondiente a cada tipo de labor (cigarrillos, cigarritos, picadura de liar y picadura de pipa) a la exhibici�n de labores de menor demanda, o nuevos productos, de aquellos operadores con cuotas inferiores al 1% o a nuevos operadores del mercado.

3. El mobiliario, expositores y/o enseres utilizados para uso promocional situados en las expendedur�as, no podr�n, en ning�n supuesto, contener nombres, marcas, s�mbolos u otros elementos distintivos de productos del tabaco. No obstante, en su interior, se podr� destinar un espacio para la exposici�n peri�dica y rotativa de labores del tabaco objeto de campa�as promocionales previamente comunicadas al Comisionado para el Mercado de Tabacos, as� como el material promocional espec�fico de cada campa�a. Dicho espacio podr� incluir marcas de cualquier otro operador mayorista.

En todo caso, este mobiliario, de no ser del expendedor, ser� siempre de titularidad del operador mayorista y ni su ubicaci�n, ni sus dimensiones, ni su uso (v.gr., iluminaci�n del conjunto del mueble frente al resto, colocaci�n de carteler�a sobre el mismo, etc.) podr� ser nunca discriminatorio con marcas de otros operadores ni vulnerar el principio de neutralidad. Adem�s, los operadores mayoristas no podr�n incentivar de modo alguno a los expendedores para la instalaci�n del mobiliario antes mencionado.